合营企业协议与合营企业合同有抵触时，以合营企业合同为准。

1．优先购买权问题

中国的内资公司和外资公司遵循的法律体系是不一样的，内资公司遵循《公司法》，公司章程是工商登记审批的必备材料，也是内资公司要遵循的宪法。

所以《合资法》立法的精神是强调资合和人合兼顾，要求董事会一致同意，不让大股东欺负小股东，体现中外合资双方的平等性、一致性。

5．合营公司的经营方针、发展规划、中层以上机构设置及人员总编制；

江山制药一般同时签订协议、合同、章程这三种文件，但是上报国家有关部门审批只有合营企业合同、章程。

这一条“首任”表述不对，合资公司总经理的任期是四年，到2002年为止江山制药成立已经12年了，孔智是干了四届总经理，但2001年江山宪法中还保留首任总经理的条款。因为孔智一直连任，所以股东也没有计较这两个字，但是实质上延续了第一大股东委派总经理的权力。

董事会是合营公司的最高权力机构。董事会决定合营公司的一切重大事宜。对以下事项须董事会一致通过，方可作出决定：

3．总经理委派问题

经合营各方同意，也可以不订立合营企业协议而只订立合营企业合同、章程。

股权转让价格达成一致后，收购江山就进入启动阶段，丰原首先认真研究了江山制药的合同和章程，发现合营合同、章程http://www.99lib.net有些条款，对收购后控制江山有很多不利因素。

任何一方要转让其全部或部分出资额时，须经另四方同意并报审批机构批准。一方转让其全部或部分出资额时，另四方有优先购买权。

《合资法》只有董事会，如果全部事项都一致同意不利于决策。

《公司法》和《合资法》是不一样的，《公司法》是以资合为主，强调是资本的话语权，修改公司章程只需要三分之二表决权通过即可，也就是说大股东控制一个公司67%以上的股权，那么就可以单方面修改公司章程，对公司的控制是通过股东会来控制董事会，通过董事会来控制经理层。

1．合营公司章程的修改；

如果江苏华源同意股权转让，但是要求行使优先购买权，按股权比例分配收购，那么RT的23.78%股权，按江苏华源42.05%和EA公司28.6%分配，江苏华源有权购买14.15%的股权，这样江苏华源仍然是第一大股东。

2．合营公司的终止、解散；

江山宪法规定，上述六类事项都是一致通过，但实际上一个公司除这六类事项外，也就没有什么大事需要股东操心了。前四项规定是《合资法》规定的，必须要董事一致同意，没有办法修改。而第五和第六项，是可以修改的，也是控股股东意志的体现，所以从控制江山角度考虑，丰原要修改。

本条例所称合营企业协议，是指合营各方对设立合营企业九_九_藏_书_网的某些要点和原则达成一致意见而订立的文件；所称合营企业合同，是指合营各方为设立合营企业就相互权利、义务关系达成一致意见而订立的文件；所称合营企业章程，是指按照合营企业合同规定的原则，经合营各方一致同意，规定合营企业的宗旨、组织原则和经营管理方法等事项的文件。

正副总经理（或正副厂长）由合营各方分别担任。

第四条合营企业的形式为有限责任公司。在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于百分之二十五。

董事会的职权是按合营企业章程规定，讨论决定合营企业的一切重大问题：企业发展规划、生产经营活动方案、收支预算、利润分配、劳动工资计划、停业，以及总经理、副总经理、总工程师、总会计师、审计师的任命或聘请及其职权和待遇等。

这一条明确规定董事长是江苏华源委派，如果不修改这一条，丰原即使完成名义控股，但是江山的法定代表人仍然是江苏华源担任，体现不出控股方的地位。

3．合营公司注册资本的增加与转让；

第六条合营企业设董事会，其人数组成由合营各方协商，在合同、章程中确定，并由合营各方委派和撤换。董事会设董事长一人，由中国合营者担任；副董事长一人或二人，由外国合营者担任。董事会处理重大问题，由合营各方根据平等互利原则协商决定。

江山宪法是根据《合资法》1979年注版本制订的，后期虽然多次99lib•net修改但没有彻底进行调整，比如2001年江山宪法中还保留首任总经理的条款。

其他事项须经董事会三分之二董事通过。

《合资法》是1979年7月8日公布实施，当时国内改革开放刚起步，一方面要保证社会主义公有制性质，要求中方控制企业，另一方面又担心外国投资者不放心，害怕中方欺负外方怎么办？

合营者的注册资本如果转让必须经合营各方同意。

点评：丰原对江山宪法研究是比较深的，而事实上正是因为合资法强调资合和人合的一致性，才导致出现江山争夺战，如果是公司法，就没有这样的精彩故事了。

合营各方按注册资本比例分享利润和分担风险及亏损。

4．合营公司与其他经济组织的合并；

因此，合同、章程这两种文件是江山制药的宪法。

这一条款构成一个法律障碍，丰原收购后，虽然实际控制江山52.38%的股权，但却是通过两个公司持有的，这在法律名义上仍然不能算是第一大股东，为了解决这个问题，丰原可以自己买自己，即EA公司收购RT公司所持有的江山的股权，但是股东直接转让江山的股权，必须要经过江苏华源的同意，如果江苏华源不同意，那么转让无法进行。

法律规定合营企业有协议、合同、章程三种文件，这三种文件虽然侧重点不同，但实际内容雷同很多。由于《实施条例》规定可以不订立合营企业协议，所以多数合资公司只http://www.99lib.net订立合营企业合同、章程。

江山宪法中的问题是历史延续造成的，最初的靖江糖厂股权比例为61.7%，处于绝对控股地位，大股东委派董事长和总经理是合理的，董事会一致同意的规定也保护了小股东的权益。但是随着后期大股东股权稀释、转让，股权相对分散，这导致公司发展缺少主导力量，各方股东都不愿意增资。

《合资法》79年版本：

《合资法》在1990年和2001年进行修改，不再明确规定董事长必须由中方担任，而是强调对等：中外合营者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长。但是董事会一致决策、强调人合的精神仍然保留。

丰原作为控股股东进入江山，当然希望强化大股东的权力。

董事长由甲方委派。副董事长二名，丙、丁二方各委派一名。董事和董事长任期四年，经委派方继续委派可以连任。

2001年1月15日修改的江山制药合同和章程有四处规定：

合营公司设总经理一人，副总经理三人，正副总经理由董事会聘请。首任总经理由甲方推荐，首任副总经理由甲方、丙方和丁方各推荐一名。

《实施条例》第十条规定：

注：江山制药第一份合同和章程时间为1990年3月26日，是参考1979年版本的合资法，因为合资法是1990年4月4日第一次修订。

董事会由八名董事组成，其中甲方（指江苏华源）委派三名，乙方委派一名，丙方委派二名，丁方委派二名。

6．合营公司年度财务预决算、财务报表、审计报告和利润分配方案；

4．经营管理问题

外资公司根据性质分为三种：中外合资企业、中外合作企业、外商独资企业。这三种企业分别执行《中外合资经营企业法》（简称合资法）、《中外合作经营企业法》、《外商独资企业法》。

江山制药实际是假外资，因为中粮、海企、华源其实都是国有的，但是法律形式上是标准的中外合资企业，因为最初的一名股东钟山公司是在香港注册的国有境外公司，后期进入的EA公司和受让钟山公司股权的RT公司都是BVI公司，所以江山制药遵循《合资法》和其配套的《中外合资经营企业法实施条例》（简称实施条例）

合资公司由于董事会决策是需要一致通过，这意味总经理具有较大的权力，总经理如果是华源委派，意味丰原实施不了战略意图。一个绝对控股的子公司，董事长、总经理却都是第二大股东委派的，这能算控股吗？

2．董事长委派问题

丰原作为产业投资行为，是不能接受的。